被申請(qǐng)人：廣州市花都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局

　　申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人于2022年3月7日作出的《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請(qǐng)人請(qǐng)求：

　　1、撤銷被申請(qǐng)人作出的《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》。

　　2、責(zé)令被申請(qǐng)人依法重新立案查處被投訴舉報(bào)人的違法行為，并給予申請(qǐng)人舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)。

　　申請(qǐng)人稱：

　　2022年01月19日，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人書面郵寄一封投訴舉報(bào)函（關(guān)于廣東省某某生物科技有限公司生產(chǎn)的 “377煥白淡斑精華液煙酰胺小分子斷黑收縮毛孔祛黃提亮膚色祛痘印”），被申請(qǐng)人于2022年03月07日作出《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》，申請(qǐng)人不服，遂復(fù)議。

　　1、申請(qǐng)人認(rèn)為，被投訴舉報(bào)人主動(dòng)注銷備案并積極召回產(chǎn)品屬于應(yīng)盡法律義務(wù)，并不屬于從輕或者減輕情節(jié)。

　　2、 根據(jù)國(guó)家藥品監(jiān)督管理局綜合和規(guī)劃財(cái)務(wù)司作出的《藥監(jiān)綜妝（2021）100號(hào)》規(guī)定，要嚴(yán)格依據(jù)《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》《化妝品注冊(cè)備案管理辦法》查處。但到了被申請(qǐng)人這就成了不予處罰，被申請(qǐng)人作出不予立案是錯(cuò)誤的。 

　　3、另外，關(guān)于申請(qǐng)人要求獎(jiǎng)勵(lì)的問題。本案中，被申請(qǐng)人確實(shí)銷售了添加了苯乙基間苯二酚的化妝品，故申請(qǐng)人的舉報(bào)是屬實(shí)的。依照《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》第五十八條規(guī)定查證屬實(shí)的舉報(bào)應(yīng)當(dāng)給予獎(jiǎng)勵(lì)。 

　　申請(qǐng)人認(rèn)為，依《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等，依法處理消費(fèi)者的投訴舉報(bào)，即保障產(chǎn)品質(zhì)量申訴舉報(bào)途徑的暢通，更是被申請(qǐng)人最基本的法定職責(zé)。被申請(qǐng)人接到投訴舉報(bào)后，做出不正確的決定。這顯然是工作問題。被申請(qǐng)人不愿意履行依法行政的法定職責(zé)，不排除其有暗箱操作，為非法商家做保護(hù)傘的可能。此行為，嚴(yán)重?fù)p害了黨的形象，嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，嚴(yán)重阻礙了依法治國(guó)的良好進(jìn)程。作為市場(chǎng)秩序的監(jiān)管主體，把依法查處違法行為的權(quán)力，當(dāng)做了制假售假的庇護(hù)工具，把國(guó)家賦予保護(hù)消費(fèi)者的職責(zé)，化為侵害消費(fèi)者的黑爪！

　　綜上，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)支持申請(qǐng)人的請(qǐng)求訴求。 

　　被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

　　一、被申請(qǐng)人依法對(duì)申請(qǐng)人的舉報(bào)事項(xiàng)進(jìn)行核查處理和答復(fù)情況

　　1.被申請(qǐng)人于2022年1月24日收到申請(qǐng)人郵寄的《投訴舉報(bào)函》，反映被舉報(bào)人廣東省某某生物科技有限公司生產(chǎn)的“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”違法添加“苯乙基間苯二酚”的問題，要求被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人進(jìn)行調(diào)查處理、給予答復(fù)。

　　2.被申請(qǐng)人于2022年2月17日派出執(zhí)法人員到被舉報(bào)人廣東省某某生物科技有限公司登記的住所廣州市花都區(qū)秀全街某某路XX號(hào)某某工業(yè)園自編二期XX棟進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。經(jīng)查，該企業(yè)持有效《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼為91440101MA9UU0XXXX，也持有效《化妝品生產(chǎn)許可證》，許可證編號(hào)為粵妝20210089。

　　3.經(jīng)核查，廣東省某某生物科技有限公司2021年9月在國(guó)家藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站備案產(chǎn)品“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”，備案號(hào)為：粵G妝網(wǎng)備字2021618017。該產(chǎn)品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調(diào)理劑”，該產(chǎn)品未宣稱美白祛斑功效。苯乙基間苯二酚是《已使用化妝品原料目錄（2021年版）》中編號(hào)01299的原料。該公司未按照新原料備案的要求申請(qǐng)注冊(cè)、進(jìn)行備案。

　　4.經(jīng)核查確認(rèn)，廣東省某某生物科技有限公司已于2021年12月7日主動(dòng)注銷“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”的備案，并啟動(dòng)召回，已召回大部分產(chǎn)品，其余產(chǎn)品在繼續(xù)召回中。該公司已將相關(guān)召回計(jì)劃于2021年12月11日向我局報(bào)告。

　　5.被申請(qǐng)人基于上述調(diào)查核實(shí)的情況，認(rèn)定被舉報(bào)人廣東省某某生物科技有限公司存在使用未經(jīng)注冊(cè)的新原料的違法行為，但該公司在被申請(qǐng)人核查前已主動(dòng)注銷涉案產(chǎn)品備案，并主動(dòng)組織產(chǎn)品召回，且已召回大部分產(chǎn)品，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰。”的規(guī)定，被申請(qǐng)人于2021年12月20日決定不予立案處理。被申請(qǐng)人在對(duì)相關(guān)事實(shí)進(jìn)行復(fù)核后，于2022年3月7日向申請(qǐng)人作出答復(fù)，告知申請(qǐng)人被申請(qǐng)人核查的情況以及不予立案、不予獎(jiǎng)勵(lì)的決定，以及申請(qǐng)人聯(lián)系廣東省某某生物科技有限公司退貨退款的聯(lián)系方式及地址。

　　二、被申請(qǐng)人舉報(bào)處理和答復(fù)認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確和程序合法

　　1.被申請(qǐng)人在收到申請(qǐng)人的投訴舉報(bào)材料后，對(duì)舉報(bào)事項(xiàng)依法作了核查處理，并告知了是否立案的情況，程序符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條以及《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第二十三條關(guān)于核查期限的規(guī)定。申請(qǐng)人未對(duì)被申請(qǐng)人的核查處理程序提出異議。

　　2.被申請(qǐng)人認(rèn)為，廣東省某某生物科技有限公司雖存在使用未經(jīng)注冊(cè)的新原料的行為，但該公司在被申請(qǐng)人核查前主動(dòng)注銷涉案產(chǎn)品備案，并主動(dòng)組織產(chǎn)品召回，且已召回大部分產(chǎn)品，符合《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果”的情形。

　　3.根據(jù)《廣東省人民政府辦公廳關(guān)于推進(jìn)包容審慎監(jiān)管的指導(dǎo)意見》文件精神，“對(duì)違法行為的處置，要綜合分析違法具體原因及歷史、現(xiàn)實(shí)因素，準(zhǔn)確適用行政處罰法關(guān)于從輕、減輕、不予行政處罰的規(guī)定以及行政強(qiáng)制法關(guān)于依法審慎實(shí)施行政強(qiáng)制的規(guī)定，確保采取的行政執(zhí)法措施與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。”在該舉報(bào)事項(xiàng)的核查中，被舉報(bào)人有符合法律規(guī)定的不予行政處罰情形，更應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)文件精神，不予行政處罰。

　　三、申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)理由與事實(shí)不符，于法無(wú)據(jù)

　　1.關(guān)于申請(qǐng)人認(rèn)為被舉報(bào)人主動(dòng)注銷備案并積極召回產(chǎn)品不屬于從輕或減輕情節(jié)的問題，《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款明確規(guī)定：“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰。”被舉報(bào)人主動(dòng)注銷備案并積極召回產(chǎn)品，在發(fā)現(xiàn)自己的行為涉嫌違法后積極進(jìn)行糾正和減少社會(huì)影響，且并未造成危害后果，符合《行政處罰法》第三十三條第一款規(guī)定的情形。

　　2.苯乙基間苯二酚（俗名377）是國(guó)家食藥監(jiān)局2012年第71號(hào)公告批準(zhǔn)的新原料，根據(jù)公告的技術(shù)要求，原料的使用目的為“美白肌膚，通過抑制酪氨酸酶的活性抑制黑色素的形成”。同時(shí)，苯乙基間苯二酚收錄于2015年發(fā)布的《已使用化妝品原料名稱目錄》和2021版《已使用化妝品原料目錄》中，序號(hào)為01299。

　　國(guó)家藥監(jiān)局2021年第一、二季度國(guó)產(chǎn)普通化妝品備案督查指出“苯乙基間苯二酚”原料只能作為美白劑使用，普通化妝品使用該原料涉嫌誤導(dǎo)產(chǎn)品有美白作用。根據(jù)《化妝品注冊(cè)備案管理辦法》規(guī)定“調(diào)整已使用的化妝品原料的使用目的、安全使用量等的，應(yīng)該按照新原料注冊(cè)、備案要求申請(qǐng)注冊(cè)、進(jìn)行備案”。如果該原料在普通化妝品中用作其他使用目的，則需根據(jù)使用目的按新原料申請(qǐng)注冊(cè)或進(jìn)行備案。由于新規(guī)定的實(shí)施，該原料的使用條件和程序發(fā)生改變，該公司在了解到新的規(guī)定后主動(dòng)注銷備案并積極召回產(chǎn)品，未造成危害后果，被申請(qǐng)人作出不予立案的決定合法、合理、程序完備。

　　3.《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》第五十八條規(guī)定“對(duì)查證屬實(shí)的舉報(bào)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定給予舉報(bào)人獎(jiǎng)勵(lì)。”《市場(chǎng)監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)暫行辦法》第八條規(guī)定：“獲得舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合下列條件：（一）有明確的被舉報(bào)對(duì)象和具體違法事實(shí)或者違法犯罪線索，并提供了關(guān)鍵證據(jù)；（二）舉報(bào)內(nèi)容事先未被市場(chǎng)監(jiān)督管理部門掌握；（三）舉報(bào)內(nèi)容經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門查處結(jié)案并被行政處罰，或者依法移送司法機(jī)關(guān)被追究刑事責(zé)任。”申請(qǐng)人舉報(bào)的內(nèi)容已被被申請(qǐng)人掌握，且未立案處罰，該舉報(bào)不符合獎(jiǎng)勵(lì)條件，被申請(qǐng)人作出不予獎(jiǎng)勵(lì)決定符合法律規(guī)定。

　　綜上所述，被申請(qǐng)人在處理舉報(bào)事項(xiàng)過程中，積極履行法定職責(zé)，在法律規(guī)定的期限內(nèi)作出核查處理和回復(fù)調(diào)查結(jié)果，被申請(qǐng)人已履行監(jiān)管職責(zé)。為維護(hù)行政執(zhí)法權(quán)的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，懇請(qǐng)廣州市花都區(qū)人民政府駁回申請(qǐng)人行政復(fù)議申請(qǐng)。

　　本府查明：

　　2022年1月24日，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人郵寄的《投訴舉報(bào)函》，反映被舉報(bào)人廣東省某某生物科技有限公司（以下稱“某某公司”）生產(chǎn)的“YANJIAYI顏佳宜377煙酰胺亮膚精華液”（以下稱“涉案產(chǎn)品”）涉嫌違法添加苯乙基間苯二酚，要求被申請(qǐng)人調(diào)查處理、給予獎(jiǎng)勵(lì)及書面回復(fù)。

　　經(jīng)查，2022年2月17日，被申請(qǐng)人到某某公司登記的住所廣州市花都區(qū)秀全街某某路XX號(hào)某某工業(yè)園自編二期XX棟進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。該公司持有效《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《化妝品生產(chǎn)許可證》。2021年9月，某某公司在國(guó)家藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站備案涉案產(chǎn)品，備案號(hào)為：粵G妝網(wǎng)備字2021618017，該產(chǎn)品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調(diào)理劑”，該產(chǎn)品未宣稱有美白祛斑功效。苯乙基間苯二酚為《已使用化妝品原料目錄（2021年版）》中編號(hào)01299的原料，該公司未按照新原料備案的要求申請(qǐng)注冊(cè)、備案。2021年12月7日，某某公司主動(dòng)注銷涉案產(chǎn)品備案并主動(dòng)召回大部分產(chǎn)品，其余產(chǎn)品仍在召回中。2021年12月11日，某某公司向被申請(qǐng)人報(bào)告其召回計(jì)劃。

　　2022年3月3日，被申請(qǐng)人作出不予立案決定。2022年3月7日，被申請(qǐng)人作出《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》，并于2022年3月12日送達(dá)給申請(qǐng)人。申請(qǐng)人對(duì)該答復(fù)不服，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　以上事實(shí)有不予立案審批表、延長(zhǎng)調(diào)查期限審批表、2021年12月13日《現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄》、2021年12月13日現(xiàn)場(chǎng)檢查照片、2021年12月13日《詢問筆錄》、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、化妝品生產(chǎn)許可證、身份證、某某公司產(chǎn)品召回情況說(shuō)明及通知書、統(tǒng)計(jì)表、產(chǎn)品備案信息截圖、涉訴產(chǎn)品生產(chǎn)相關(guān)記錄、某某公司《情況說(shuō)明》、2022年2月17日《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》及現(xiàn)場(chǎng)照片、某某公司產(chǎn)品召回公告、投訴舉報(bào)函、被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的答復(fù)書等相關(guān)證據(jù)為證。

　　本府認(rèn)為：

　　根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第二十五條“舉報(bào)由被舉報(bào)行為發(fā)生地的縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門處理。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”和第二十七條：“對(duì)平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的舉報(bào)，由其實(shí)際經(jīng)營(yíng)地縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門處理。電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者住所地縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門先行收到舉報(bào)的，也可以予以處理。”之規(guī)定，被申請(qǐng)人具有處理涉案舉報(bào)的職權(quán)。

　　根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款：“市場(chǎng)監(jiān)督管理部門對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報(bào)、其他部門移送、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”和《國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于印發(fā)食品藥品投訴舉報(bào)管理辦法（試行）的通知》第二十二條：“投訴舉報(bào)的受理、辦理、協(xié)調(diào)、審查、反饋等環(huán)節(jié)，一般應(yīng)當(dāng)自受理之日起60日內(nèi)全部辦結(jié)；情況復(fù)雜的，經(jīng)投訴舉報(bào)承辦單位負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可適當(dāng)延長(zhǎng)辦理期限，但延長(zhǎng)期限不得超過30日，并告知投訴舉報(bào)人和有關(guān)投訴舉報(bào)機(jī)構(gòu)延期理由。法律、行政法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ”之規(guī)定，被申請(qǐng)人于2022年1月24日收到申請(qǐng)人郵寄的《投訴舉報(bào)函》，后于2022年2月16日延長(zhǎng)調(diào)查期限。2022年3月7日，被申請(qǐng)人作出《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》，并于2022年3月12日將該答復(fù)情況反饋給申請(qǐng)人，程序合法。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款：“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰。”和《化妝品注冊(cè)備案管理辦法》第十二條第二款：“調(diào)整已使用的化妝品原料的使用目的、安全使用量等的，應(yīng)當(dāng)按照新原料注冊(cè)、備案要求申請(qǐng)注冊(cè)、進(jìn)行備案。”之規(guī)定，某某公司生產(chǎn)涉案產(chǎn)品添加苯乙基間苯二酚，2022年2月17日，被申請(qǐng)人到某某公司登記的住所廣州市花都區(qū)秀全街某某路XX號(hào)某某工業(yè)園自編二期XX棟現(xiàn)場(chǎng)檢查發(fā)現(xiàn)，該公司生產(chǎn)的一批次涉案產(chǎn)品配方成分含有“苯乙基間苯二酚”，使用目的為“皮膚調(diào)理劑”，而該公司未根據(jù)其使用目的按照新原料備案要求申請(qǐng)注冊(cè)、進(jìn)行備案。此前，2021年12月7日，某某公司已主動(dòng)注銷涉案產(chǎn)品備案并積極召回大部分產(chǎn)品，后又于2021年12月11日向被申請(qǐng)人報(bào)告其召回計(jì)劃。被申請(qǐng)人對(duì)相關(guān)事實(shí)進(jìn)行調(diào)查后，認(rèn)為某某公司發(fā)現(xiàn)自己的行為涉嫌違法后積極進(jìn)行糾正、采取措施減少社會(huì)影響，并未造成危害后果，因此對(duì)其作出不予立案的決定，合法有據(jù)。

　　根據(jù)《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》第五十八條：“負(fù)責(zé)藥品監(jiān)督管理的部門應(yīng)當(dāng)公布本部門的網(wǎng)站地址、電子郵件地址或者電話，接受咨詢、投訴、舉報(bào)，并及時(shí)答復(fù)或者處理。對(duì)查證屬實(shí)的舉報(bào)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定給予舉報(bào)人獎(jiǎng)勵(lì)。”和《市場(chǎng)監(jiān)管總局、財(cái)政部關(guān)于印發(fā)<市場(chǎng)監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)暫行辦法>的通知》第八條：“獲得舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合下列條件：（一）有明確的被舉報(bào)對(duì)象和具體違法事實(shí)或者違法犯罪線索，并提供了關(guān)鍵證據(jù)；（二）舉報(bào)內(nèi)容事先未被市場(chǎng)監(jiān)督管理部門掌握；（三）舉報(bào)內(nèi)容經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門查處結(jié)案并被行政處罰，或者依法移送司法機(jī)關(guān)被追究刑事責(zé)任。”之規(guī)定，申請(qǐng)人提供舉報(bào)內(nèi)容前，被申請(qǐng)人已掌握涉案情況且未立案處罰，被申請(qǐng)人認(rèn)為申請(qǐng)人的舉報(bào)不符合舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)條件，未對(duì)申請(qǐng)人給予舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)，并無(wú)不當(dāng)。

　　申請(qǐng)人的復(fù)議請(qǐng)求理?yè)?jù)不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，維持被申請(qǐng)人于2022年3月7日作出的《關(guān)于謝某某舉報(bào)廣東省某某生物科技有限公司涉嫌違法生產(chǎn)化妝品的答復(fù)》。

　　申請(qǐng)人如不服本決定，可以在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

　　本件與原件核對(duì)無(wú)異

　　二〇二二年五月二十四日